建设工程合同无效,竣工验收是关键

委托人:淦某

对方当事人: 某建设开发有限责任公司第五分公司、某建设开发有限责任公司

案情简介:

2008年12月17日,委托人与对方当事人五分公司签订《灾后重建工程内部承包合同》,约定由委托人承包彭州市丹景山镇双松村灾后重建安置点的重建工程,建筑面积约3850平方米,工程造价按每平方米665元税后包干支付,委托人按合同造价的5%支付工程保证金,合同对价款结算方式及支付时间等进行了约定。合同签订后,委托人依约定向对方当事人五分公司支付工程保证金130000元,按约定标准完成工程建设,并于2009年10月30日通过竣工验收,实际建筑面积合计4055平方米,另对方当事人五分公司应支付委托人承包双松村堡坎施工工程款105560元、现场签证工程款52500元。2009年9月23日,对方当事人五分公司向委托人作出承诺,在2009年10月1日前未支付工程款的,按银行贷款利息的四倍向委托人赔偿损失,并按每天1800元的标准向委托人支付民工误工、生活、车船、食宿补贴。经委托人多次催收,对方当事人五分公司仍未支付所欠工程款。最终法院判决认定对方当事人某建筑公司支付委托人工程款、保证金56万余元。一审宣判后,对方当事人提起上诉,但未在指定期限内交纳上诉费,二审裁定按撤回上诉处理。

办案策略

    1、因本案与委托人签约主体为分公司,不具有法人资格,按照《公司法》相关规定,分公司的民事责任由公司承担,在本案中可只列公司为被告,但由于公司与分公司工商注册地不一致,且责任的承担应由法院审理后作出判决,即在受理问题上立案庭不应进行实质审查,本案即列公司与分公司为共同被告,并在分公司住所地法院立案。在办理案件时,应尽可能增加诉讼管辖地的选择,在办理异地案件时尤其重要。

    2、因本案委托人为自然人,显然不具有建筑施工资质,其承包工程进行施工违反法律强制性规定,故其承包协议应为无效。是否能够按约定取得工程款的关键在于所施工工程是否验收合格,故本案关键点在于验收问题,在证据收集上,因委托人仅有验收备案表复印件,为确保其证明力,必威app手机下载版及时建议委托人由当地镇政府(原件保留单位)在复印件上加盖印章并注明与原件一致,最终验收备案表被法院采信。

办案心得

    1、本案中,因合同约定包干价为每平方米665元,合同约定面积约3850元,委托人实际施工面积为4055平方米,而对方当事人对此不予认可,认为委托人实际施工面积未结算,未达到所主张面积,双方在施工面积上发生争议。对此争议问题,仅凭委托人所提交竣工验收备案表上所载明面积尚无法达到证明目的,因该备案表未注明实际施工人为委托人,对方当事人主张其自行完成部份施工,对此争议问题必威app手机下载版及时要求委托人提交由当地村委会所出具证明,证实该4055平方米由委托人实际施工,最终法院确定委托人实际施工面积为4055平方米。

    2、本案另一争议较大的问题为已付工程款问题,因对方当事人主张有20多万元的工程款委托人未出具收款收据,对方当事人申请有3名证人出庭作证,并有一书面证言及与委托人通话的电话录音。对此,因三证人均系对方当事人工作人员,必威app手机下载版提出三证人与对方当事人存在利害关系,且三证人为直接经手人该款的去向与证人有直接利害关系,故其证言不具有真实性。对书面证言问题因其未出庭作证,其证言不能作为定案依据。必威app手机下载版对录音证据的真实性提出异议,无法确定录音中即为委托人,且无法排除经剪辑或技术处理的可能。对办案中经常会遇到的证人问题,在质证时应注意发问其与申请作证人之间的关系以及与案件处理结果的关系问题,以便法院排除其证言的证明力,对未出庭且无正当理由的证人可直接对其真实性提出异议,对录音证据可从其真实性提出异议,因实践中大多录音未经公证,即无法确定录音中自称为某人的人即为某人,且现有技术手段完全可以做出任何需要的内容,故对录音证据不能轻易认可。

 

 

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